在Coinbase被起诉之后 如何建立合规的加密货币交易所

我在美国销售加密货币代币的合法性上积累了一些怀疑论者的声誉。我曾经大量写作关于此问题,特别是在2017年我攻读法律硕士时,相应地,我有更多的空闲时间和表达我想说的内容的自由。

而且,我在这个观点并不受欢迎且非常显而易见的时候,就持有了这个立场,不像最近的一批加密货币批评者,如前政府律师John Reed Stark(他似乎无尽的快乐就是在行业困境时踩踏它)。例如,2014年7月9日,我和我的朋友Tim Swanson在CoinTelegraph的一篇文章《在加密账本上发行证券的法律风险缓解》中被引述,当时我说:”几乎没有人正确地做到了这一点。到目前为止,我还没有看到一个结构正确的加密证券。”

那时人们认为我疯了,其他人可能认为我只是个混蛋,真相可能在这两者之间。当然,要记住,在2014年,“首次代币发行”(ICO)的想法并不存在;像Joel Dietz这样的创业家将他的“Swarm”众筹代币市场化为“加密股票”来推销,这个术语在整个加密行业并不受欢迎,我的文章被CoinTelegraph引述的一个月后,以太坊就启动了它的ICO,但是在那个时候也不叫ICO。按照Joe Lubin的律师给他的建议,被称为 “出售以太坊网络的加密货币Gas”。或者,如纽约州检察官在最近对KuCoin提起的诉讼中所称,是一种证券。

随后在2017年,以太坊爆发,并带来了成千上万的模仿者和其他类似的项目,美国的监管机构反应慢了一步。那时的SEC主任Bill Hinman在他著名的 “Hinman演讲” 中提出了(现在已经被否定的)对Howey测试的 “充分去中心化” 的例外,为ICO火上浇油。记住,Hinman是在旧金山的,我们这些不在旧金山酷炫的风险资本家圈子里的人普遍认为,他们成功地说服了那个办公室,以太坊在那里成为了一个热门投资——是下一个互联网,政府最好的做法就是让路,让以太坊证明它。

我想可以安全地说,五年后,以太坊并没有解决很多它需要解决的扩展问题,以成为下一个互联网。鉴于这些破碎的承诺,也许并不奇怪,政府已经决定恢复原状(打击加密行业状态),通过纽约州检察官对KuCoin的诉讼。

混乱和奇怪的和解

Hinman演讲后的情况只能被描述为混乱,在Hinman演讲之前,SEC真正涉足加密货币业务的只有在明显和臭名昭著的欺诈案件中。我能记起的第一个这样的案件是SEC对Trendon Shavers和Bitcoin Savings and Trust的案件(一个庞氏骗局)以及SEC对GAW Miners,Joshua Homero Garza等人的案件(另一个涉及出售“挖矿合同”和一个名为“paycoin”的20美元稳定币的庞氏骗局)。

在非欺诈执法方面,美国证券交易委员会于2018年底开始采取首批执法行动,以和解方式宣布,涉及一些与代币相关的项目,仅在Hinman演讲发表几个月后。2018年11月8日,与早期去中心化交易所(DEX)EtherDelta的创始人达成了第一个这样的和解;美国证券交易委员会声称DEX是一家未注册的交易所,这必然意味着美国证券交易委员会认为EtherDelta上的一些资产(即以太币和erc -20)是证券。10天后,美国证券交易委员会(SEC)宣布了与Airfox和Paragon这两个原本完全不起眼的ICO问题的首次和解;两位受访者都同意将他们的代币注册为证券(据我所知,这似乎并没有发生)。

接下来的一年里,出现了一系列奇怪的和解,这些和解未能阻止进一步的ICO发行,而这些发行与一批奇怪的交易同时进行,这些交易试图以符合Bill Hinman发布的非指导性指南的方式来进行。例如EOS,它在2017年的共识期间,在时代广场的一块巨大的广告牌上广告宣传其产品,并筹集了超过40亿美元的加密货币(按当时的价值计算),但奇怪的是,它只需支付2400万美元的罚款就能被允许通过——甚至没有注册的要求!

其他项目并没有那么幸运,例如Kik Interactive、Telegram、Ripple Labs都发起了规模巨大的ICO;Kik和Telegram在联邦法庭上输得很惨,我并不看好Ripple的机会。同样的,规模小得多的LBRY项目,基于新罕布什尔州,它比EOS早几年,据我所知,SEC并没有提供和解协议,这将允许他们的业务继续运营;我能推断出的唯一合理的原因是,SEC的波士顿办公室想要一个战果,而你在新英格兰能找到的加密创业公司只有在新罕布什尔州。

没有惊喜

这让我们来到SEC对Coinbase的指控,对于任何在2018年后在美国从事执业的律师来说,这里面的内容都不会让他们感到惊讶。

被指控的罪名众多,SEC指控Coinbase违反了1933年证券法的注册要求,这与它的保管权益证明发行有关。

SEC还指控Coinbase违反了交易所法的注册要求,这要求任何从事证券交易的人必须注册并受到委员会的监管。此外,Coinbase还被指控以未注册的证券经纪人和未注册的清算机构的身份运营,后者是“在与证券交易有关的付款或交付,或者两者都有的情况下,作为中介的任何人……或者提供用于比较有关证券交易结算条款的数据的设施。”

我不会引用繁琐的经纪商-交易商注册要求来让你感到厌烦。我也不会对投诉中提到的许多代币(包括Solana,ADA,Matic,Filecoin,SAND,AXS,CHZ,FLOW,ICP,NEAR,VGX,DASH和NEXO)进行详细的Howey分析。这里重要的一点是,SEC正在寻求作为补救措施,对Coinbase运营未经许可的交易所实施永久禁令。如果他们能让其中一个代币牵涉其中并在审判中赢得胜利,他们可能能完全关闭Coinbase的核心业务。

让我感到惊讶的是,这件事竟然耽搁了这么长时间。回到2017年,我曾假设某一天会有一个事件发生——我把它称为执法部门将发起类似于“在主要交易所以及主要ICO推广者的家和办公室同时进行的黎明突击行动,各种机构在各种国家协调他们的活动”。很难判断我们是否处于那个过程的开始,但如果SEC正在追击Coinbase,那么在Coinbase的业务中的任何人都不安全。我称那个事件为“僵尸土拨鼠末日”(突然大规模执法打击会对加密货币造成严重的伤害),说它对加密货币市场极其看跌,我认为可以肯定的是,它现在已经来临。

现在该怎么办?

下一步该怎么做呢?加密货币不会消失,所以我认为答案是“新的交易所,它们不会背负所有这些监管负担。”在可能的形态上,这是我目前的想法:

  • 矛盾的是,除了2012年,可能没有比今天更好的时机来启动一个加密货币交易所了。自比特币诞生以来,可能是第一次,合规的成本将低于不合规的成本。现有的行业巨头有很多法律、技术、债务需要解决,这将分散他们的注意力,并需要大量的资金。

  • 加密货币不会消亡,增长最快的地方——特别是拉丁美洲和非洲,既没有政治意愿,也没有协调的执法能力去关闭它。

  • 让像Coinbase这样的公司将加密代币视为老式证券,就像试图像我们管理道路交通一样去管理Starlink。同样,期望美国政府简单地让加密货币发生也是不现实。美国加密货币巨头加大游说努力并对妥协持开放态度,将在美国找到一条中间道路,最迟在未来五年内,将加密货币业务规范化。

  • 成功的公司将有一个不包括美国的增长战略,然后需要做好准备,一旦法规有利就立即进入美国——或者,另一种选择,他们需要发展一个像INX那样运营并获取适当监管批准的子公司。我怀疑,最终规定将会放松,使得像INX这样的公司可以像Coinbase和Gemini今天一样运营。为了实现规模化,初创公司需要在不禁止ICO并允许交易所进行即时加密货币交易的国家中建立立足点,而不将其视为券商或清算机构。

  • 我能想到的唯一符合这些条件的G20国家是英国。英国应该被用作一个启动点,以进入英语为母语的非洲和印度,同时美国也要振作起来,并且(很可能)更换总统,而不是完全阻止资本从美元流向加密货币市场。

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