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发布于 2020-11-23 阅读数 4630

联盟分析-政策法规 | ​交易所股权并购的法律问题研究

|合规联盟原创出品 |

近日,有消息称火币正在就收购日本最大交易所Bitflyer进行沟通,收购价格约为5亿美金。11月17日韩国媒体The Bell也曝出火币试图收购韩国最大交易所Bithumb。这两起谈判均已启动一段时间,由于火币突然身陷山西调查风波,才导致这两起收购案或因此延缓,并且这两起收购采用的是股权并购方式进行。交易所股权并购指的是转移目标交易所的股权,因此目标交易所的资产、技术、人员、经营权以及其负债、股权负担等都会随着目标交易所控股权的转移而自动转移。本文旨在对交易所股权并购中的常见法律问题进行简要梳理。

目标交易所股权本身存在权利瑕疵

并购行为的直接对象,就是出让方持有的股权。如果出让方出让的股权存在权利瑕疵,将导致并购交易出现本质上的风险。通常情况下,收购方会对出让方出让的股权做一定的尽职调查。例如:在并购前,通过工商档案记录对出让股权查询。但是,在实际的交易过程中,曾经出现股权有重大权利瑕疵,但是并未办理工商登记手续的实际案例。因此,除了查询工商档案以外,还可以通过对目标交易所的内部文件查阅(如:重大决策文件、利润分配凭证等),以及向交易所其他股东、高管调查等各种手段予以核实,向多个战略投资者(SI)和金融投资者(FI)做尽职调查。交易所还可以通过律师来完善相关的法律手续,锁定相关人员的法律责任,最大程度地使真相浮出水面。

出让方的原始出资行为存在瑕疵

在股权并购后,收购方将根据股权转让协议约定,向出让方支付收购款,进而获取股权、享有股东权利、承担股东义务。因为收购方不是目标交易所的原始股东,收购方会认为,自己并不应当承担目标交易所在出资设立时的相关法律责任。因此,在股权并购过程中,收购方往往对此类风险容易忽视。在股权并购过程中,受让方应当特别注意出让方是否全面履行出资义务。同时,交易所可以通过就相关风险及责任分担,与出让方进行明确的约定,以规避可能发生的法律风险。

目标交易所主体资格瑕疵

目标交易所主体资格瑕疵,主要是指目标交易所因设立或存续期间,存在违法违规行为,而导致其主体资格方面可能存在的障碍。例如:目标交易所设立的程序、资格、条件、方式等不符合当时法律、法规和规范性文件的规定,其设立行为或经营项目未经有关部门审批同意,其设立过程中有关资产评估、验资等不合法合规,目标交易所未依法存续,目标交易所未取得虚拟货币经营牌照等,这些均可能导致目标交易所主体资格存在的障碍。

目标交易所存在重大债权债务风险

目标交易所存在重大债权债务,指的是:影响股权价值,及收购后交易所经营风险的重要因素。相关的法律风险主要包括:

1.出让方是否对自身的全部债权债务,进行如实披露,并纳入股权价值评估范围?

2.重大应收、应付款和其他应收、应付款是否合法有效?债权有无无法实现的风险?

3.目标交易所对外担保情况,是否有代为清偿的风险?以及代为清偿后的追偿风险?

4.目标交易所是否有因环境保护、知识产权、产品质量、劳动安全、人身权等原因产生的侵权之债?

股权并购中,对于目标交易所担保的风险、应收款诉讼时效,以及实现的可能性,应予以特别关注。通常,还应当要求出让方对自身的债权债务,特别是对或有债权债务的情形作出承诺和担保。

目标交易所主要财产和财产权利风险

股权并购的常见动因之一,是出于直接经营目标交易所资产。有消息称,火币收购韩国的Bithumb,就是因为Bithumb拥有实名确认存款和取款帐户。但是出于税收成本过高的考虑,而采用股权并购这一方式,进行变相的资产收购。在此种情况下,目标交易所的主要资产及财产权利,就成为收购方主要关注的问题。

对于目标交易所的财产所涉及的收购风险,主要可体现为以下几个方面:

1.目标交易所拥有的土地使用权、房产、商标、专利、软件著作权、特许经营权、主要生产经营设备等是否存在产权纠纷或潜在纠纷?2.目标交易所以何种方式取得上述财产的所有权或使用权?是否已取得完备的权属证书?若未取得,则取得这些权属证书是否存在?3.目标公司对其主要财产的所有权或使用权的行使有无限制?是否存在担保或其他权利受到限制的情况?4.目标公司有无租赁房屋、土地使用权等情况?以及租赁的合法有效性?等等。

其他风险

目标交易所是否存在尚未了结的或可预见的重大诉讼、仲裁及行政处罚案件及其他负面新闻?比如在火币收购Bithumb过程中,就要考虑到今年9月韩国警察厅突袭并逮捕Bithumb董事长,韩国的监管政策实际上较严峻,同时Bithumb名声不佳,曾因刷量等丑闻被广泛报道等等这些负面影响。与此同时,还要考虑是否存在税务风险?交易所虚拟货币交易由于没有明确的税收法律予以规定,到底按何税种纳税?缴纳多少税款?等等。目标交易所与企业员工是否存在劳动用工风险?诸如存在这些情况,可能会对目标交易所的生产经营产生负面影响,进而直接导致股权价值的降低。

在股权并购的实践中,很多交易所作为投资者盲目自信,仅凭自己对目标交易所的了解,以及个人感觉,就做出最终的决定,结果步入地雷阵。股权并购作为一项复杂的法律工程,成功与否既取决于前期对于目标交易所状况全面准确的调查掌握,也取决于并购过程中各种法律保障手段的有效设置。因此,交易所应当谨慎投资。

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